Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Вправе ли руководитель АО подписывать документы за главбуха?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Наиболее всего очевидна ответственность генерального директора, который одновременно является единственным учредителем и главным бухгалтером. В случае возникновения налоговых претензий и невозможности удовлетворить их денежными средствами или имуществом организации, субсидиарная ответственность в размере недоимки ляжет на плечи бизнесмена.
Ответственность директора
Один из способов избежать ответственности – переложить ее на других лиц. Но в случае совмещения основных ролей в бизнесе это сделать сложно. Можно попробовать следующее: назначить одного из сотрудников организации ответственным за проверку контрагентов, максимально прописав его должностные обязанности и даже проведя специальное обучение.
В случае заключения договора с фирмой-однодневкой, который по мнению налоговиков привел к незаконной налоговой оптимизации и дальнейшим доначислениям, которые организация оплатить не может, возникновению вопроса о субсидиарной ответственности, можно будет пробовать доказать, что возникновение необоснованной налоговой выгоды произошло вследствие виновных действий ответственного сотрудника компании (контролирующего лица), а не генерального директора.
На сегодняшний день судебной практики по 401-ФЗ и 488-ФЗ нет, и именно директор отвечает за управление юридическим лицом, а признание наемного сотрудника организации контролирующим лицом крайне сложно. И тем не менее, именно размытие ответственности – один из немногих способов избежать или снизить размер ответственности.
В соответствии со ст. 60.1 ТК РФ внутреннее совместительство — это выполнение в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя.
Поэтому если руководитель организации является еще и главным бухгалтером этой организации, то данный факт можно квалифицировать как внутреннее совместительство. В этом случае с руководителем организации должно быть заключено два трудовых договора:
- трудовой договор на основную работу (должность руководителя);
- трудовой договор на работу по совместительству (должность главного бухгалтера).
Трудовой договор с совместителем в целом не отличается от трудового договора с основным работником. В нем должны содержаться те же сведения и условия (как обязательные, так и дополнительные). Но при этом в трудовом договоре с совместителем обязательно должно быть указание на то, что работа является совместительством (ч. 4 ст. 282 ТК РФ), например: «Работа является совместительством», «Договор является договором о работе по совместительству».
При использовании такого варианта оформления трудовых отношений пакет незаменимых кадровых документов включает:
- трудовой договор с основным работником;
- трудовой договор с совместителем;
- заявление о приеме на работу внутренним совместителем;
- штатное расписание (унифицированная форма N Т-3), включающее такую позицию, как должность главного бухгалтера организации;
- приказ по личному составу о приеме на основную работу и приказ по личному составу о приеме на работу по совместительству — оба приказа (распоряжения) о приеме работника на работу по форме N Т-1. При оформлении данного приказа на внутреннего совместителя применяются правила, действующие в отношении основного работника. При этом в строке «Условия приема на работу, характер работы» должна быть сделана отметка о совместительстве, например: «На условиях совместительства», «Работа по совместительству»;
- личная карточка работника (форма N Т-2), оформляемая отдельно на работника по основному месту работы (на генерального директора) и отдельно на работника-совместителя (на главного бухгалтера). При оформлении личной карточки на внутреннего совместителя в графе «Вид работы» следует указать, что работа осуществляется по совместительству, а также реквизиты трудового договора с внутренним совместителем. Остальные реквизиты заполняются по аналогии с личной карточкой на основного работника;
- табель учета рабочего времени (форма N Т-12 или N Т-13). Применительно к рассматриваемой ситуации в табеле учета рабочего времени руководитель, работающий в одной организации, помимо основной работы и как внутренний совместитель в должности главного бухгалтера, должен проходить дважды (несмотря на то что фактически зарплата начисляется одному и тому же лицу), поскольку он занимает две разные должности. Соответственно заработная плата должна рассчитываться применительно к каждой занимаемой должности на основании табеля учета рабочего времени.
Порядок отражения затрат рабочего времени внутренних совместителей в табеле учета рабочего времени разъяснен в Письме Роструда России от 18.03.2008 N 660-6-0, в соответствии с которым рекомендуется увеличить в унифицированной форме N Т-13 количество граф для проставления необходимых дополнительных реквизитов в отношении работников — внутренних совместителей.
Применительно к рассматриваемой ситуации, если организация не обеспечит ведение табеля учета рабочего времени в отношении внутренних совместителей, то в соответствии с п. 1 ст. 120 НК РФ ее могут привлечь к налоговой ответственности в виде штрафа размере 5000 руб. за грубое нарушение правил учета доходов и расходов (см. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.11.2005 по делу N А56-14249/2005).
Данный вариант оформления трудовых отношений с руководителем организации, работающим по совместительству главным бухгалтером в этой же организации, связан с налоговыми рисками по вопросу признания для целей налогообложения прибыли выплат совместителям.
В хозяйственной деятельности возникают споры по поводу ограничений в налоговом учете размера оплаты труда совместителя, в частности признается ли расходом оплата труда совместителя:
- в размере, превышающем 50% должностного оклада главного бухгалтера (применительно к рассматриваемой ситуации); или
- пропорционально отработанному совместителем времени; или
- в размере оклада по совмещаемой должности (должности главного бухгалтера) соответствующей штатной единицы?
Как перевести первых лиц компании на неполный рабочий день?
Мы, генеральный директор и главный бухгалтер, являемся учредителями ООО. Оформлены в организации как по основному месту работы (всего на предприятии три работника). В связи с кризисом объем работы и прибыль компании значительно уменьшились. Поэтому с этим мы хотим либо установить для себя неполный рабочий день (четыре часа), либо оформиться на 0,5 ставки. Посоветуйте, какой вариант лучше, и как это оформить, не прибегая к статье 74 Трудового кодекса****.
В данном случае вы должны взять за основу статью 93 Трудового кодекса (неполное рабочее время). Вам необходимо составить дополнительные соглашения к вашим трудовым договорам об установлении либо неполной рабочей недели, либо неполного рабочего дня. При работе в условиях неполного рабочего времени оплата труда будет производиться пропорционально отработанному времени или в зависимости от выполненного объема работ. Такой режим работы не влечет для работника каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав.
Что писать в трудовой книжке директора?
По уставу организации генерального директора назначают на должность сроком на один год. Срок вышел. Что делать? Увольнять его по части второй статьи 77 Трудового кодекса (по истечении срока трудового договора) и принимать вновь? Дело в том, что наши учредители заключили с ним новый трудовой договор (есть протокол).
Если с генеральным директором намерены перезаключить трудовой договор, то вначале его необходимо уволить в связи с истечением срока предыдущего трудового договора, а уж потом заново принять на работу по новому срочному договору. Нужно, чтобы вам представили протокол, где зафиксировано решение собрания учредителей. Именно на основании этого документа вы будете издавать приказ об увольнении и приказ о приеме на работу. Будете отражать это в трудовой книжке и в личной карточке.
На практике встречаются ситуации, когда срочный трудовой договор с генеральным директором истек, а он с молчаливого одобрения учредителей продолжает выполнять свои должностные обязанности. В этом случае договор с ним считается заключенным на неопределенное время (ч. четвертая ст. 58 ТК РФ). Правда, здесь следует учитывать одно «но». Поскольку не была выполнена процедура переизбрания руководителя на новый срок (не было соответствующего решения общего собрания учредителей), его фигура как представителя организации становится достаточно уязвимой. Есть риск того, что при желании партнеры по бизнесу могут оспорить заключенные с компанией сделки как подписанные неправомочным лицом.
Как перевести первых лиц компании на неполный рабочий день?
Мы, генеральный директор и главный бухгалтер, являемся учредителями ООО. Оформлены в организации как по основному месту работы (всего на предприятии три работника). В связи с кризисом объем работы и прибыль компании значительно уменьшились. Поэтому с этим мы хотим либо установить для себя неполный рабочий день (четыре часа), либо оформиться на 0,5 ставки. Посоветуйте, какой вариант лучше, и как это оформить, не прибегая к статье 74 Трудового кодекса****.
В данном случае вы должны взять за основу статью 93 Трудового кодекса (неполное рабочее время). Вам необходимо составить дополнительные соглашения к вашим трудовым договорам об установлении либо неполной рабочей недели, либо неполного рабочего дня. При работе в условиях неполного рабочего времени оплата труда будет производиться пропорционально отработанному времени или в зависимости от выполненного объема работ. Такой режим работы не влечет для работника каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав.
Как оформить совместительство гендиректора?
В настоящее время генеральный директор работает в фирме «А». Мы (учредители) хотим, чтобы в фирме «А» он числился совместителем, а основной для него была бы работа в нашей же фирме «Б». Как все это отразить в трудовой книжке?
Решением собрания учредителей генеральный директор должен быть уволен из фирмы «А». Это увольнение следует отразить в его трудовой книжке. Затем, также на основании решения учредителей, принят в компанию «Б». В трудовой книжке также производится соответствующая запись. И, наконец, с руководителем должен быть заключен договор о работе на условиях внешнего совместительства в фирме «А» (отражать это в трудовой книжке нужно только по желанию ее владельца).
Чем занимаются бухгалтеры
Зачастую профессия бухгалтера считалась, чуть ли не технической, связанной с предоставлением информации. Однако в рыночных условиях ответственность таких специалистов выросла. Их рекомендации опытные руководители нередко используют для выработки стратегии и тактики развития. Бухгалтеры собирают и обрабатывают конкретную и достоверную экономическую и финансовую информацию о функционировании субъекта хозяйствования.
Такие материалы могут представлять собой
- Отчётность, составляемую бухгалтерами.
- Инвентаризационные документы.
- Первичные документы и учётные регистры.
- Аналитические записки и справки.
Эта информация направляется руководителям предприятия, контролирующим и фискальным органам государства. С ее помощью анализируются экономические процессы, и осуществляется контроль финансовой деятельности.
Чтобы сделать вывод о целесообразности такого подхода в управлении, разберёмся с его плюсами и минусами. Из положительного очевидны такие моменты:
- Меньше обязанностей у каждого директора, а значит, они будут выполняться более эффективно.
- Одна голова хорошо, а две – лучше. Шансы принять верное управленческое решение возрастают, если над ним думают двое.
- Дополнительный контроль. У каждого из директоров будет меньше возможности и соблазна использовать своё руководящее положение в личных целях, пренебрегая интересами фирмы.
- Банальное удобство, если руководители взаимозаменяемы. Один из них спокойно может уходить в отпуск или отправляться в командировку.
Минусов у такой схемы управления тоже можно найти немало:
- Придётся оплачивать услуги двух и более руководителей, а это повышает расходы компании.
- Двоевластие может привести к борьбе за главенствующую позицию в фирме, к конфликтам, к конкуренции.
- При недостаточном разграничении полномочий может возникнуть непонимание границ своей ответственности. Это грозит тем, что какие-то задачи могут быть не исполненными.
- В ситуации двоевластия партнёрам и работникам сложнее выстраивать взаимоотношения с руководством ООО (непонятно, кто главный).
Вопрос о целесообразности управления «в четыре руки» решается в зависимости от того, что преобладает – плюсы или минусы. Однако стоит знать, что в международной практике такие случаи встречаются очень часто. Такой подход выбирается, например, если собственники бизнеса хотят наравне участвовать в управлении – каждый из них предлагает кандидатуру своего директора (в том числе себя самого). Или, напротив, они желают разделить полномочия, поэтому ставленник одного из собственников отвечает, скажем, за заключение договоров и поиск клиентов, а другого – за финансовую часть.
Главный бухгалтер и финансовый директор
Зачастую профессия бухгалтера считалась, чуть ли не технической, связанной с предоставлением информации. Однако в рыночных условиях ответственность таких специалистов выросла.
Их рекомендации опытные руководители нередко используют для выработки стратегии и тактики развития.
Бухгалтеры собирают и обрабатывают конкретную и достоверную экономическую и финансовую информацию о функционировании субъекта хозяйствования.
Такие материалы могут представлять собой
- Отчётность, составляемую бухгалтерами.
- Инвентаризационные документы.
- Первичные документы и учётные регистры.
- Аналитические записки и справки.
Эта информация направляется руководителям предприятия, контролирующим и фискальным органам государства. С ее помощью анализируются экономические процессы, и осуществляется контроль финансовой деятельности.
Совмещение и совместительство генерального директора
В нем содержится перечень категорий работников, которым разрешено совмещать должности. Согласно подпункту «а» пункта 15 данного постановления оно не распространяется на руководителей, их заместителей и помощников. Иными словами, совмещение генеральным директором должностей не допускается.
Однако определением Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 25.03.2003 г. № КАС03-90 подпункт «а» пункта 15 Постановления № 1145 был признан не действующим в части «руководителей структурных подразделений, отделов, цехов, служб и их заместителей». А решением Верховного Суда РФ от 20.10.2003 г.
№ ГКПИ03-1072 – в части главных специалистов. Однако ограничение для руководителей организаций осталось. Вероятно, из-за того, что в этой части оно просто не было обжаловано.
Но есть еще один момент: Постановление № 1145 действует только в той части, которая не противоречит Трудовому кодексу.
Директор и бухгалтер в одном лице
Существуют некоторые не стыковки в законодательных актах, касающиеся того, может ли ООО быть без директора. Когда учреждается общество с ограниченной ответственностью, обязательно назначается единоличный исполнительный орган (ЕИО). Это может быть директор или генеральный директор. Независимо от того, какая списочная численность общества (2 человека или 50 человек), какой уставной капитал и какова его хозяйственная деятельность, ЕИО должен быть утвержден.
Сначала рассмотрим, какие виды ответственности в принципе могут быть применены к бывшему руководителю компании:
Дисциплинарная и материальная ответственность руководителя организации (как и любого сотрудника) устанавливается ТК РФ. Эти виды ответственности применимы только к сотрудникам компании. Поэтому на бывшего руководителя они не распространяются.
Административная ответственность может быть применена к должностному лицу, т.е. к действующему сотруднику. Значит, и этот вид ответственности для бывшего руководителя «не подходит».
Гражданско-правовая и уголовная ответственность не зависят от статуса виновного лица. Поэтому именно эти два вида ответственности могут быть применены к руководителю компании даже после его увольнения.
В следующих разделах рассмотрим, в каких случаях чаще всего применяется ответственность гендиректора по долгам ООО после его увольнения.
Законодательство о банкротстве предусматривает возможность применения к руководителю субсидиарной (т.е. дополнительной) ответственности по долгам организации.
Руководитель компании признается контролирующим лицом и может быть привлечен к ответственности, если он занимал эту должность менее, чем за три года до возникновения признаков банкротства (ст. 61.10 закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).
Ответственность генерального директора при банкротстве возникает в следующих случаях (п. 2 ст. 61.11 закона № 127):
Проведенные по его указанию сделки причинили существенный ущерб интересам кредиторов.
Бухгалтерские и другие необходимые по закону документы общества отсутствуют или искажены.
[3]
Требования кредиторов третьей очереди, возникшие в результате правонарушения, превышают 50% общей суммы таких требований.
В государственные реестры не внесены необходимые сведения о юридическом лице или его деятельности.
Ответственность директора при банкротстве ООО не применяется, если он докажет, что действовал добросовестно и в рамках обычаев гражданского оборота (п. 10 ст. 61.11 закона № 127).
Если в результате действий бывшего руководителя компания понесла ущерб, то новый руководитель или собственники могут обратиться в суд и взыскать с него соответствующую сумму. Материальная ответственность генерального директора ООО в данном случае предусмотрена ст. 44 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Этот нормативный акт не разделяет ответственность бывшего или действующего руководителя, а также не содержит указания на сроки ее применения. Поэтому в этой ситуации применяется общий срок исковой давности, установленный ст. 196 ГК РФ, т.е. три года.
Финансовый директор и главный бухгалтер: в чем разница?
Все, кто организует бизнес или управляет им, могут быть привлечены к следующим видам ответственности
дисциплинарная и материальная в соответствии с ТК РФ (за исключением учредителя, который не является одновременно генеральным директором);
гражданско-правовая за ущерб, нанесенный компании;
Налоговой ответственности (пени и штрафы) в этом списке нет. В общем случае она применяется к самой компании, независимо от того, кто в настоящее время находится у руля. Хотя в некоторых ситуациях возможен и «перевод» налоговых долгов на контролирующих организацию лиц в порядке субсидиарной ответственности.
А вот все остальные виды санкций могут быть применены к контролирующим лицам и после продажи ООО или смены директора.
Рассмотрим подробно условия привлечения и сроки давности, действующие в каждом случае.
Ответственность директора и учредителя перед организацией предусмотрена ст. 53.1 ГК РФ. Если будет доказано, что убытки компании вызваны недобросовестными или неразумными действиями контролирующих лиц, то указанные лица должны будут возместить ущерб. В данном случае применяется общий срок исковой давности — три года (ст. 196 ГК РФ).
Если недобросовестные действия руководителя и собственников нанесли ущерб, кредиторам компании, то возможно их привлечение к субсидиарной ответственности. Это означает, что суд может обязать директора и учредителей погасить задолженность организации за счет личных средств.
Субсидиарная ответственность применяется в первую очередь в рамках процедуры банкротства.
Закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» акцентирует внимание, что для привлечения к субсидиарной ответственности:
- учредитель или руководитель должны быть признаны контролирующими должника лицами (КДЛ);
- для КДЛ действует презумпция вины, т.е. кредиторы не обязаны доказывать вину лица, контролирующего должника.
Сроки давности при банкротстве определяются по специальным правилам (ст. 61.14 закона № 127-ФЗ). Трехлетний срок отсчитывается от признания должника банкротом (прекращение производства по делу о банкротстве) или от завершения конкурсного производства. А с момента самого нарушения и до привлечения к ответственности может пройти до 10 лет.
Субсидиарная ответственность КДЛ применяется не только при банкротстве, но и в некоторых особых случаях.
Регистрирующий орган может самостоятельно провести ликвидацию ООО, если компания не сдает отчетность и не использует расчетные счета в течение года (ст. 21.1 закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации…»).
Иногда владельцы бизнеса пользуются этим, чтобы уйти от процедуры банкротства. Они выводят активы, увольняют сотрудников и «бросают» свою организацию. Однако освободиться от долговых обязательств таким образом не получится.
Если будет доказана вина КДЛ в нарушении прав кредиторов общества, то собственники и директор так же, как и при банкротстве, могут быть привлечены к субсидиарной ответственности (п. 3.1 ст. 3 закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об ООО»).
Какого-то особого порядка для этого случая закон не оговаривает. Поэтому применяется стандартный трехлетний срок исковой давности.
Также долги компании могут быть взысканы с КДЛ и до ликвидации юридического лица. Речь идет о задолженностях по налогам и другим обязательным платежам.
Ответственность по КоАП РФ применяется к должностными лицам. Поэтому в первую очередь под ударом оказывается руководитель. К учредителю, не занимающему штатных позиций в компании административная ответственность применена быть не может. Однако если владелец бизнеса управляет своей компанией непосредственно, занимая должность руководителя, то и его могут наказать в соответствии с КоАП РФ.
Административные санкции за разные виды нарушений весьма существенно отличаются. Это касается как самого наказания, так и срока давности.
Штраф для должностных лиц по КоАП РФ может быть размером от нескольких сотен до 50 тысяч рублей. Также за отдельные нарушения возможна дисквалификация на срок до 2 лет.
А срок давности изменяется от двух месяцев до 6 лет (ст. 4.5 КоАП РФ). Максимальная давность предусмотрена для нарушений, связанных с коррупцией. К ним относится, например, привлечение к труду госслужащего или бывшего госслужащего с нарушением установленного порядка (ст. 19.29 КоАП РФ).
- Субсидиарная ответственность. Они выявляется между кредиторами и юридическим лицом. Субсидиарная ответственность взыскивается за долговые обязательства компании перед кредиторами;
- Административная ответственность и гражданская. Она устанавливается за разнообразные выявленные правонарушения в области неправильного ведения бизнеса с нарушениями установленных законодательных норм.
Что делать бухгалтеру?
Мы сейчас обозначили ориентир, оперевшись на который можно дать рекомендации бухгалтеру. Во-первых, ему нужно десять раз подумать, прежде чем соглашаться на подобное предложение. Конечно, на примере нашей истории бухгалтеру не предложат 4000 рублей, как простому мужику Василию. Наоборот, его заработная плата может стать «директорской». Во-вторых, неплохо будет понимать, что в этом случае директор будет ожидать от своего номинала: только лишь числиться руководителем, что называется, «на бумаге», или же принимать участие в непосредственной работе. Важно это еще и по той причине, что имея хоть маломальские полномочия, бухгалтер сможет обезопасить себя от рискованных операций. В-третьих, не стоит забывать о трудовой книжке. Если главный бухгалтер так и останется де-факто на своей должности то на будущих собеседованиях ему едва ли удастся доказать свою способность руководить организацией, подразделением или же филиалом. Хорошие, но неоправданные записи в этом документе – вещь тоже не самая подходящая.
Помимо всего прочего, стоит ли в принципе участвовать в этом «приключении», если вы не уверены в добропорядочности своего руководителя? Ладно бы, если речь шла о двух друзьях, «в доску своих», и то стоило бы подумать. А если директор едва ли знаком, как человек… Здесь уж и говорить не стоит. Так что, на подобное предложение в подавляющем большинстве случаев лучше ответить отказом и точка.
Желаем удачи!